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澳大利亚足球超级联赛雪缘园:淺談現行招投標工程結算的施工索賠

時間:2011-12-31  來源:中國注冊建造師網  瀏覽:1854次
.按合同類型分類…設計變更潛在著索賠機會…對已經產生的工期延長,建設單位般采用兩種解決辦法是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實施,但將合同期順延,是指施工單位采取加速措施,以全部或部分彌補已經損失的工期…場地的變化改變了原提供的施工運輸通道,新提供的運輸通道需要搭設設米隔離欄檔板,以保證學校學生及居民的安全,甲方應承該項措施費用,因此可以向甲方提出工期和費用索
淺談現行招投標工程結算的施工索賠

雪缘园比分 www.ezrqk.com.cn (一)工程索賠的概念

索賠是在工程承包合同履行中,當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務而遭受損失時,向另一方提出賠償要求的行為。在工程承包市場上,一般稱工程承包方提出的索賠為施工索賠,即由于業主或其他方面的原因,致使承包者在項目施工中付出了額外的費用或造成了損失,承包方通過合法途徑和程序,通過談判、訴訟或仲裁,要求業主償還其在施工中的費用損失的過程。


(二)索賠的分類

1.按照干擾事件分類。按照干擾事件可以分為:1.工期拖延索賠;不可預見的外部障礙或條件索賠;工程變更索賠;工程中止索賠;其他索賠(如貨幣貶值、物價上漲、法令變化、建設單位推遲支付工程款引起索賠)等。

2.按合同類型分類。按合同類型索賠可以分為:總承包合同索賠;分包合同索賠;合伙合同索賠;勞務合同索賠;其他合同索賠等。

3.按索賠要求分類。按索賠要求可以分為:工期索賠;費用索賠等。

4.按索賠起因分類。按索賠起因索賠可以分為:建設單位違約索賠;合同錯誤索賠;合同變更索賠;工程環境變化索賠;不可抗力因素索賠等。施工索賠的機會

(三)施工索賠的機會及形成

施工索賠是一項涉及面廣、學問頗深的技巧,是承包商?;ぷ約翰⒒袢±嫻氖侄?。承包商在事業上的成功,很大程度上取決于其是否善于索賠。而在施工管理中能否及時、全面地發現潛在的索賠機會是索賠工作的前提條件,作為索賠工作人員必須具有豐富的施工管理經驗,熟悉施工中的各個環節,通曉各種建筑合約和建筑法規,并具有一定的財會知識,才能全方位的捕捉潛在的索賠機會。實際上,施工索賠機會存在于項目施工的全過程。本文結合自己十多年來的招投標及結算工作經驗,就施工索賠機會談一些粗淺認識。

一、業主的行為潛在著索賠機會。1、因業主提供的招標文件中的錯誤、漏項或與實際不符,造成中標施工后突破原標價或合同包價造成的經濟損失;2.業主未按合同規定交付施工場地;3、業主未在合同規定的期限內辦理土地征用、青苗樹木補償、房屋拆遷、清除地面、架空和地下障礙等工作。導致施工場地不具備或不完全具備施工條件;4.業主未按合同規定將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至約定地點,或雖接至約定地點但沒有保證施工期間的需要;5.業主沒有按合同規定開通施工場地與城鄉公共道路的通道或施工場地內的主要交通干道、沒有滿足施工運輸的需要、沒有保證施工期間的暢通;6.業主沒有按合同的約定及時向承包商提供施工場地的工程地質和地下管網線路資料,或者提供的數據不符合真實準確的要求;7.業主末及時辦理施工所需各種證件、批文和臨時用地、占道及鐵路專用線的申報批準手續而影響施工;8、業主未及時將水準點與座標控制點以書面形式交給承包商;9、業主未及時組織有關單位和承包商進行圖紙會審,末及時向承包商進行設計交談;10.業主沒有妥善協調處理好施工現場周圍地下管線和鄰接建筑物、構筑物的?;ざ跋焓┕に忱?;11、業主沒有按照合同的規定提供應由業主提供的建筑材料、機械設備;12、業主拖延承擔合同規定的責任,如拖延圖紙的批準、拖延隱蔽工程的驗收、拖延對承包商所提問題進行答復等,造成施工延誤;13、業主未按合同規定的時間和數量支付工程款;14、業主要求趕工;15、業主提前占用部分永久工程;16.因業主中途變更建設計劃,如工程停建、緩建造成施工力量大運遷、構件物質積壓倒運、人員機械窩工、合同工期延長、工程維護保管和現場值勤警衛工作增加、臨建設施和用料攤銷量加大等造成的經濟損失;17、因業主供料無質量證明,委托承包商代為檢驗,或按業主要求對已有合格證明的材料構件、已檢查合格的隱蔽工程進行復驗所發生的費用;18、因業主所供材料虧方、虧噸、虧量或設計模數不符合定點廠家定型產品的幾何尺寸,導致施工超耗而增加的量差損失;19、因業主供應的材料、設備未按合約規定地點堆放的倒運費用或業主供貨到現場、由承包商代為卸車堆放所發生的人工和機械臺班費。

二、業主代表的行為潛在著索賠機會。l、業主代表委派的具體管理人員沒有按合同規定提前通知承包商,對施工造成影響;2、業主代表發出的指令、通知有誤;3、業主代表未按合同規定及時向承包商提供指令、批準、圖紙或未履行其他義務;4、業主代表對承包商的施工組織進行不合理干預;5、業主代表對工程苛刻檢查、對同一部位的反復檢查、使用與合同規定不符的檢查標準進行檢查、過分頻繁的檢查、故意不及時檢查。

三、設計變更潛在著索賠機會。l、因設計漏項或變更而造成人力、物資和資金的損失和停工待圖、工期延誤、返修加固、構件物資積壓、改換代用以及連帶發生的其他損失;2、因設計提供的工程地質勘探報與實際不符而影響施工所造成的損失;3、按圖施工后發現設計錯誤或缺陷,經業主同意采取補救措施進行技術處理所增加的額外費用;4、設計駐工地代表在現場臨時決定,但無正式書面手續的某些材料代用,局部修改或其他有關工程的隨機處理事宜所增加的額外費用;5、新型、特種材料和新型特種結構的試制、試驗所增加的費用。

四、合同文件的缺陷潛在自索賠機會。l、合同條款規定用語含糊、不夠準確;2、合同條款存在著漏洞,對實際可能發生的情況未做預料和規定,缺少某些必不可少的條款;3、合同條款之間存在矛盾;4、雙方的某些條款中隱含著較大風險,對單方面要求過于苛刻,約束不平衡,甚至發現某些條文是一種圈套。

五、施工條件與施工方法的變化潛在著索賠機會。1、加速施工引起勞動力資源、周轉材料、機械設備的增加以及各工種交叉干擾增大工作量等額外增加的費用;2、因場地狹窄、以致場內運輸運距增加所發生的超運距費用;3、因在特殊環境中或惡劣條件下施工發生的降效損失和增加的安全防護。勞動保建等費用;以上三項索賠成立的條件是招標文件及合同對此幾項內容未有預先約定。4、在執行經甲方批準的施工組織設計和進度計劃時,因實際情況發生變化而引起施工方法的變化所增加的費用。

六、國家政策法規的變更潛在著索賠機會。l、投標時的材料單價與實際施工時期單價差異大,超出約定值,由工程造價管理部門發布的建筑工程材料預算價格來確認;2、國家調整關于建設銀行貸款利率的規定;3、國家有關部門關于在工程中停止使用某種設備、材料的通知;4、國家有關部門關于在工程中推廣某些設備、施工技術的規定;5、國家對某種設備、建筑材料限制進口、提高關稅的規定;6、在一種外資或中外合資工程項目中貨幣貶值也有可能導致索賠。

七、不可抗力事件潛在著索賠機會。l、因自然災害引起的損失;2、因社會動亂、暴亂引起的損失;3、因物價大幅度上漲,造成材料價格、工人工資大幅度上漲而增加的費用。

八、不可預見因素的發生潛在著索賠機會。l、因施工中發現文物、古董、古建筑基礎和結構、化石、錢幣等有考古、地質研究價值的物品所發生的?;さ確延?;2、異常惡劣氣候條件造成已完工程損壞或質量達不到合格標準時的處置費、重新施工費。

九、分包商違約潛在著索賠機會。l、甲方指定的分包商出現工程質量不合格、工程進度延誤等違約情況;2、多承包商在同一施工現場交叉干擾引起工效降低所發生的額外支出。

十、分包商也有向總承包商索賠的機會。以上總結的項目施工過程中諸如此類的事件均潛在著索賠機會,但這并不意味著承包商就能夠獲得工期或費用補償。其關鍵還在于索賠管理人員的經驗和業務水平如何,是否能夠抓住機遇及時獲得索賠。例如:甲方提供的施工場地條件與合同條款約定出入較大,使乙方重新布置施工平面,不能按原計劃日期開工的情況。A管理人員認為:雖然甲方提供的施工場地條件與合同條款有較多出入,但場地面積沒有減少,推遲開工時間最多5天,乙方有能力在今后的施工中趕上去,可以不向甲方提供索賠申請;B管理人員認為:推遲開工日期的原因是甲方提供施工場地變動較大而造成的,應提出工期索賠5天的申請;C管理人員認為:(1)甲方沒有按照合同約定履行提供施工場地條件的義務,使乙方推遲5天時間開工。(2)乙方按照原合同開工日期與機械施工公司簽定了租用機械挖土運土的協議,由于推遲開工造成乙方對租用協議的違約,違約金應由甲方承擔。(3)場地的變化改變了原提供的施工運輸通道,新提供的運輸通道需要搭設設45米隔離欄檔板,以保證學校學生及居民的安全,甲方應承該項措施費用,因此可以向甲方提出工期和費用索賠的申請。從這個案例中可以看出,一個索賠機會可能形成多種處置結果,索賠管理人員的業務水平和經驗的差別將對索賠機會的把握產生較大的不同。

(五)索賠費用的組成、計算原則及方法

通常施工索賠主要分為兩部分:費用索賠及工期索賠

(Ⅰ)費用索賠

費用索賠都是以補償實際損失為原則,實際損失包括直接損失和間接損失兩個方面,。其中要注意的一點是索賠對建設單位不具有任何懲罰性質。因此,所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算,都應有詳細的具體證明,并在索賠報告中出具這些證據。沒有證據,索賠要求不能成立。

1.索賠費用的組成。

(1)人工費。對于索賠費用中的人工費部分包括:人工費是指完成合同之外的額外工作所花費的人工費用;由于非施工單位責任導致的工效降低所增加的人工費用;法定的人工費增長以及非施工單位責任工程延誤導致的人員窩工費和工資上漲費等。

(2)材料費。對于索賠費用中的材料費部分包括:由于索賠事項的材料實際用量超過計劃用量而增加的材料費;由于客觀原因材料價格大幅度上漲;由于非施工單位責任工程延誤導致的材料價格上漲和材料超期儲存費用。

(3)施工機械使用費。對于索賠費用中的施工機械使用費部分包括:由于完成額外工作增加的機械使用費;非施工單位責任的工效降低增加的機械使用費;由于建設單位或監理工程師原因導致機械停工的窩工費。

(4)分包費用。分包費用索賠指的是分包人的索賠費。分包人的索賠應如數列入總承包人的索賠款總額以內。

(5)工地管理費。工地管理費指放工單位完成額外工程、索賠事項工作以及工期延長期間的工地管理費,但如果對部分工人窩工損失索賠時,因其他工程仍然進行,可能不予計算工地管理費索賠。

(6)利息。對于索賠費用中的利息部分包括;拖期付款利息;由于工程變更的工程延誤增加投資的利息;索賠款的利息;錯誤扣款的利息。這些利息的具體利率,有這樣幾種規定;按當時的銀行貸款利率;按當時的銀行透支利率;按合同雙方協議和利率。

(7)總部管理費。主要指工程延誤期間所增加的管理費。

利潤。一般來說由于工程范圍的變更和施工條件變化引起怕索賠,施工單位可列入利潤。索賠利潤的款額計算通常是與原報價單中的利潤百分率保持一致,即在直接費用的基礎上增加原報價單元中的利潤率,作為該項索賠的利潤。

2.索賠費用的計算原則和計算方法。在確定賠償金額時,應遵循下述兩個原則;所有賠償金額,都應該是施工單位為履行合同所必須支出的費用;按此金額賠償后,應使施工單位恢復到未發生事件前的財務狀況。即施工單位不致因索賠事件而遭受任何損失,但也不得因索賠事件而獲得額外收益。

根據上述原則可以看出,索賠金額是用于賠償施工單位因索賠事件而受到的實際損失(包括支出的額外成本的失掉的可得利潤),而不考慮利潤。所以索賠金額計算的基礎是成本,用索賠事件影響所發生的成本減去事件影響時所應有的成本,其差值即為賠償金額。

索賠金額的計算方法很多,各個工程項目都可能因具體情況不同而采用不同的方法,主要有三種。

(1)總費用法。

計算出索賠工程的總費用,減去原合同報價,即得索賠金額。這種計算方法簡單但不盡合理,因為實際完成工程的總費用中,可能包括由于施工單位的原因(如管理不善,材料浪費,效率太低等)所增加的費用,而這些費用是屬于不該索賠的;另一方面,原合同價也可能因工程變更或單價合同中的工程量變化等原因而不能代表真正的工程成本。凡此種種原因,使得采用此法往往會引起爭議,遇到障礙,故一般不常用。但是在某些特定條件下,當需要具體計算索賠金額很困難,甚至不可能時,則也有采用此法的這種情況下應具體核實已開支的實際費用,取消其不合理部分,以求接近實際情況

(2)修正的總費用法。

原則上與總費用法相同,計算對某些方面作出相應的修正,以使用權結果更趨合下,修正的內容主要有:一是計算索賠金額的時期僅限于受事件影響的時段,而不是整個工期。二是只計算在該時期內受影響項目的費用,而不是全部工作項目的費用。三聯單不直拉采用原合同報價,而是采用在該時期內如未受事件影響而完成該項目的合理費用。根據上述修正,可比較全理地計算出索賠事件影響,而實際增加的費用。

(3)實際費用法。

實際費用法即根據索賠事件所造成的損失或成本增加,按費用項目逐項進行分析、計算索賠金額的方法。這種方法比較復雜,但能客觀地反映施單位的實際損失,比較合理,易于被當事人接受,在國際工程中廣泛被子采用。實際上費用法是按每個索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值的一種方法,通常分三步;第一步分析每個或每類索賠事件所影響的費用項目。不得有遺漏。這些費用項目通常應與合同報價中的費用項目一致。第二步計算每個費用項目受索賠事件影響的數值,通過與合同價中的費用價值進行比較即可得到該項費用的索賠值,第三步將各費用項目的索賠值勤匯總,得到總費用索賠值。

(Ⅱ)工期索賠

在工程施工中,常?;岱⑸恍┪茨茉ぜ母扇攀錄故┕げ荒芩忱?,使預定的施工不能順利進行,使用權預定的施工計劃受到干擾,造成工期延長,這樣,對合同雙方都會造成損失。施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個:一是免去或推卸自己對已產生的工期延長的合同責任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長的???;二是進行因工期延長而造成的費用損失的索賠。對已經產生的工期延長,建設單位一般采用兩種解決辦法:一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實施,但將合同期順延;二是指施工單位采取加速措施,以全部或部分彌補已經損失的工期。如果工期延緩責任不是由施工單位造成,而建設單位已認可施工單位工期索賠,則施工單位還可以提出因采取加速措施而增加的費用索賠。

工期索賠一般采用分析法進行計算,其主要依據合同規定的總工期計劃、進度計劃,以及雙方共同認可的對工期修改文件,調整計劃和受干擾后實際工程進度記錄。如施工日記、工程進度表等,施工單位應在每個月底以及在干革命擾事件發生時,分析對比上述資料,以發現工期拖延以及拖延原因,提出有說服力的索賠要求。

(六)建設工程索賠程序

索賠主要程序是施工單位向建設單位提出索賠意向,調查干擾事件,尋找索賠理由和證據,計算索賠值,起草索賠報告,通過談判、調解或仲裁,最終解決索賠爭議。建設單位未能按合同約定履行自已的各項義務或發生錯誤以及應由建設單位承擔的其他情況,造成工期延誤和(或)施工單位不能及時得到合同價款及施工單位的其他經濟損失,施工單位可按下列程序以書面形式向建設單位索賠:(1)索賠事件發生28天內,各工程師發出索賠意向通知;(2)發出索賠意向通知后28天內,向工程師提出延長工期和(或)補償經濟損失的索賠報告及有關資料;(3)工程師在收到施工單位送交的索賠報告及有關資料后,于28天內給予答復,或要求施工單位進一步補充索賠理由和證據;(4)工程師在收到施工單位送交的索賠報告和有關資料后28天內未予答復或未對施工單位作進一步要求,視為該頂索賠已經認可;(5)當該索賠事件持續進行時,施工單位應當階段性向工程師發出索賠意向,在索賠事件終了28天內,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與(3)、(4)規定相同,建設單位的反索賠的時限與上述規定相同。

(二)索賠的證據

證據,作為索賠文件的一部分,關系到索賠的成敗,證據不足或沒有證據,索賠是不成立的。

1.索賠證據的基本要求。索賠證據的基本要求包括:真實性:全面性;法律證明效力;及時性。

2.證據的種類。證據的種類包括:(1)招標文件、合同文本及附件;(2)來往文件、簽證及更改通知等;(3)各種會談紀要;(3)施工進度計劃和實際施工進度表;(5)施工現場工程文件;(6)工程照片;(7)氣象報告;(8)工地交接班記錄;(9)建筑材料和設備采購、訂貨運輸使用記錄等;(10)市場行情記錄;(11)各種會計核算資料;(12)國家法律、法令、政策文件等。

(三)索賠報告

1.索賠報告的內容。索賠報告的具體內容,隨該索賠事件的性質和特點而有所不同。但從報告的必要內容與文字結構方面而論,一個完整的索賠報告應包括以下四個部分。

(1)總論部分。一般包括以下內容;序言;索賠事項概述;具體索賠要求索賠報告編寫及審核人員名單。

文中首先應概要地論述索賠事件的發生日期與過程;施工單位為該索賠事件所付出的努力和附加開支;施工單位的具體索賠要求。在總論部分這末,附上索賠報告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關人員的職稱、職務及施工經驗,以表示該索賠報告的嚴肅性和權威性。總論部分的闡述要簡明扼要,說明問題。

(2)根據部分。本部分主要是說明自己具有的索賠權利,這是索賠能否成立的關鍵。根據部分的內容主要來自該工程項目的合同文件,并參照有關法律規定。該部分中施工單位應引用合同中的具體條款,說明自己理應獲得經濟補償或工期延長。

根據部分的篇幅可能很大,其具體內容隨各個索賠事件的特點而不同。一般地說,根據部分應包括以下內容:索賠事件的發生情況;已遞交索賠意向書的情況;索賠事件的處理過程;索賠要求的合同根據;所附的證據資料。

在寫法結構上,按照索賠事件發生、發展、處理和最終解決的過程編寫,并明確全文引用有關的合同條款,使建設單位和監理工程師能歷史地、邏輯地了解索賠事件的始末,并充分認識該項索賠的合理性和合法性。

(3)計算部分。索賠計算的目的,是以具體的計算方法和計算過程,說明自己應得經濟補償的款額或延長時間。如果說根據部分的任務是解決索賠能否成立,則計算部分的任務就是決定應得到多少索賠款額和工期。前者是定性的后者是定量的。

在款額計算部分,施工單位必須闡明下列問題:1索賠款的要求總額;2各項索賠款的計算,如額外開支的從工費、材料費、管理費和所失利潤;3指明各項開支的計算依據及證據資料,施工單位應注意采用合適的計價方法。至于采用哪一種計價法,應根據索賠事件的特點及自己所掌握的證據因事而異。

(4)證據部分,證據部分包括該索賠事件所涉及的一切證據資料,以及對這些證據的說明,證據是索賠報告的重要組成部分,沒有翔實可靠的證據,索賠是不能成功的。

索賠證據資料的范圍很廣,它可能包括工程項目施工過程中所涉及的有關政治,經濟、技術、財務資料,具體可進行如下分類:1政治經濟資料:重大新聞報道記憶錄如罷工、動亂、地震以及其他重大災害等;重要經濟政策文件,如稅收決定、海關規定、外幣匯率變化、工資調整等;政府官員和工程主管部門領導視察工地時的講話記錄;權威機構發布的天氣和氣溫預報,尤其是異常天氣的報告等。2施工現場記錄報表及來往函件:監理工程師的指令;與建設單位或監理工程師的來往函件和電話記錄;現場施工日志;每日出勤的工人和設備報表;完工驗收記錄;施工事故詳細記錄;施工會議記錄;施工材料使用記錄本;施工質量檢查記錄;施工進度實況記錄;施工圖紙收發記錄;工地風、雨、溫度、濕度記錄;索賠事件的詳細記錄本或攝像;施工效率降低的記錄等。3工程項目財務報表:施工進度月報表及收款錄;索賠款月報表及收款記錄;工人勞動計時卡及工資歷表;材料、設備及配件采購單;付款收據;收款單據;工程款及索賠款遲付記錄;遲付款利息報表;向分包商付款記錄;現金流動計劃報表;會計日報表;會計總帳;財務報告;會計來往信件及文件;通用貨幣匯率變化等。

在引用證據時。要注意該證據的效力或可信程度。為此,對重要的證據資料最好附以文字證明或確認件。例如,對一個重要的電話內容,僅附上自己的記錄本是不夠的,最好附上經過雙方簽字確認的電話記錄;或附上發給對方要求確認該電話記錄的函件,即使對方未給復函,亦可說明責任在對方,因為對方未復函確認或修改,按慣例應理解為他已默認。

2.編寫索賠報告的一般要求。索賠報告是具有法律效力的正規的書面文件夾。對重大的索賠,最好在律師或索賠專家的指導下下行。編寫索賠報告的一般在求有以下幾方面。

(1)索賠事件應該真實。索賠報告中所提出的干擾事件,必須有可靠的證據不證明。對索賠事件的敘述,必須明確、肯定。不包含任何估計的猜測。

(2)責任分析應清楚、準確、有根據。索賠報告應仔細分析事件的責任,明確指出索賠所依據的合同條款或法律條文,且說明施工單位的索賠是完全按照合同規定程序進行的。

(3)充分論證事件造成施工單位的實際損失。索賠的原則是賠償由事件引起的施工單位所遭受的實際損失,所以索賠報告中應強調由于事件影響,使施工單位在實施工程中所受到干擾的嚴重程度,以致工期拖延,費用增加;并充分論證事件影響實際損失之間的直接因果關系,報告中還應說明施工單位為了避免的減輕事件影響和損失已盡了最大的努力,采取了所能采用的措施。

(4)索賠計算必須合理、正確。要采用合理的計算方法的數據,正確地計算出應取得的經濟補償款額或工期延長。計算中應力求避免漏項或重復,不出現計算上的錯誤。

(5)文字要精煉、條理要清楚、語氣要中肯。索賠報告必須簡潔明了、條理清楚、結論明確、有邏輯性。索賠證據和索賠值的計算應詳細和清晰,沒有差錯而又不顯繁瑣。語氣措辭應中肯,在論述事件的責任及索賠根據時,所用詞語要肯定,忌用"大概"、"一定程度”“可能”等詞匯;索賠理由須簡潔明了、條理清楚、結論明確、有邏輯性。

(七)判定施工索賠成立的條件:

1、與合同相對照,事件已造成了施工單位成本的額外支出,或直接工期損失;

2、造成費用增加或工期損失的原因,按合同約定不屬于施工單位應承擔的行為責任或風險責任

3、施工單位按合同規定的程序,提交了索賠意向通知和索賠報告。

總之,項目施工中潛在的索賠機會是客觀存在的,而且是多方面的。如何提出索賠要求并保證最終索賠的成功將會因事件的具體情況而有所不同,但最重要索賠管理人員有較強的索賠意識,善于研究合同文件、實際工程事件、捕捉索賠機會,善于學習和總結索賠的工作經驗,就能夠恰當維護自方利益,獲取索賠。

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